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楼主: mengzhilang

浅议委托加工产品的产品质量责任

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 楼主| 发表于 2013-8-28 17:15:03 | 显示全部楼层
hbstczjch 发表于 2013-8-26 11:15
“受委托方自己负责销售呢?能标注委托方厂名吗?”
禁止标注委托方厂名,不知出处在哪?我没看到。

感谢你对本话题的参与,这会有助于我加深对这个问题的认识,个人认为:
  1质量法27条规定产品标识必须真实,这就当然可反推产品标识不能标注不真实的厂名标识,这个推理是有效的;
  2《产品标识标注规定》规定受委托方不负责销售,应当标注委托方厂名厂址,我推理出——受委托方负责销售不能标注委托方厂名,从推理形式的有效来说,我突然发现的确前者不能断然推理后者,因为前者表述是“应当···”,我将受委托方不负责销看作为标注委托方厂名的条件,从推理的有效性来说有点牵强,所以这个问题更多可能只有从法理或对相关条文进行法律解释来分析——
  也就是说虽然法律法规没有具体规定“受委托方负责销售的,禁止标注委托方厂名”,但如果加工者自产自销,就当然应视为一个独立的生产者(所谓委托加工就是个幌子),而结合质量法27条规定及普通生活常识,生产者标注自己厂名是应有之义,因此这种情况不能标注他人(委托方)的厂名。
发表于 2013-8-28 17:28:04 | 显示全部楼层
我还是要说一点:依法行政,看法律法规及其法定解释是怎样界定的,法有授权方可为;对相对人来说,法无禁止即自由。
发表于 2013-8-28 17:33:06 | 显示全部楼层
A品牌产品委托B制造商加工,并授权B制造商负责销售的情形很多,标注制造商为B,A品牌商不答应。
发表于 2013-8-28 17:43:25 | 显示全部楼层
质量法释义:2.有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址。所谓用中文标明,是指用汉字标明。根据需要,也可以附以中国民族文字。产品名称是区别于此产品与他产品的文字语言标记。产品名称一般能反映出产品的用途、特色、所含主要成份等最突出的特点。生产厂厂名和厂址是生产产品的企业名称、称谓和企业的主要生产经营场所所在地的实际地址,是一个企业区别于其他企业的语言文字符号。企业的厂名和厂址在企业办理营业执照时便已经确定,标注产品的生产厂厂名和厂址时应当与企业营业执照上载明的厂名和厂址一致。企业这样做也是遵守了市场经济活动中诚实信用原则,有助于消费者选择和识别产品及来源,维护其合法权益。

规章  第九条 产品标识应当有生产者的名称和地址。生产者的名称和地址应当是依法登记注册的,能承担产品质量责任的生产者名称和地址。进口产品可以不标原生产者的名称、地址,但应当标明该产品的原产地(国家/地区,下同),以及代理商或者进口商或者销售商在中国依法登记注册的名称和地址。进口产品的原产地,依据《中华人民共和国海关关于进口货物原产地的暂行规定》予以确定。
从质量法释义和规章来看,“真实”,不是指必须标注实际加工者的厂名厂址,而是“企业的厂名和厂址在企业办理营业执照时便已经确定,标注产品的生产厂厂名和厂址时应当与企业营业执照上载明的厂名和厂址一致。企业这样做也是遵守了市场经济活动中诚实信用原则,有助于消费者选择和识别产品及来源,维护其合法权益。”、生产者的名称和地址应当是依法登记注册的,能承担产品质量责任的生产者名称和地址。

 楼主| 发表于 2013-8-28 18:10:36 | 显示全部楼层
hbstczjch 发表于 2013-8-28 17:33
A品牌产品委托B制造商加工,并授权B制造商负责销售的情形很多,标注制造商为B,A品牌商不答应。

  这个问题可能还是涉及是真委托和假委托的问题,真委托的话,再委托加工方销售是可以,后者构成委托销售关系,但假委托中,双方为规避《产品标识标注》关于标注受委托方不负责销售应当标委托方厂名规定,双方也有个委托销售授权书,在最近稽查兄弟查的一个案件中我看过这种委托授权书,就是一句话——如我厂委托某厂负责销售,并且企业老板说这是行业惯例了,包括茅台酒一些大厂也这样搞(只要加工企业生产的产品不和其酒厂产品形成竞争),这种委托销售授权我认为实际是虚假的,我在网上看了“委托销售”的一些情况,真实的委托销售关系有以被委托方收取手续费或差价等多种形式,并且在纳税方面根据委托销售的形式不同,征税的要求也不同——如按产品差价收取,是要对委托方和被委托方分别征税的(百度的,不知是否准确),而这种假委托,一般什么都没有约定(也正因为如此,我才认为是假委托),委托销售从法律性质来说是一种代理(销售)行为,代理行为后果由被代理人承担,如果存在真实的委托关系,至少要约定代理费用如何计算吧,就比如买卖合同的内容不必很详细,但至少要有货物的价格约定,这是买卖合同的最主要内容,如果没有,从法理上说也很难说成立一个合同(当然还要注意合同成立和合同履行是两回事)。
   总之,这个问题我的观点也只是一家之言,法律规定的东西不是很明确,涉及法理部分有点复杂,还涉及合同效力和事实认定可能发生冲突的问题,不能简单对待。
发表于 2013-8-28 21:44:47 | 显示全部楼层
我还是再重复说一点:依法行政,看法律法规及其法定解释是怎样界定的,法有授权方可为;对相对人来说,法无禁止即自由。
添加一点,除开法律法规及其法定解释的规定外,其他的学理、讨论都不能作为执法依据,百度的、真委托、假委托是与法无据的,不要陷进去了。
生产厂厂名和厂址是生产产品的企业名称、称谓和企业的主要生产经营场所所在地的实际地址,是一个企业区别于其他企业的语言文字符号。企业的厂名和厂址在企业办理营业执照时便已经确定,标注产品的生产厂厂名和厂址时应当与企业营业执照上载明的厂名和厂址一致。企业这样做也是遵守了市场经济活动中诚实信用原则,有助于消费者选择和识别产品及来源,维护其合法权益。生产者的名称和地址应当是依法登记注册的,能承担产品质量责任的生产者名称和地址。生产者是承担产品质量责任的主体,标注委托方
发表于 2013-8-28 21:51:07 | 显示全部楼层
委托方承担产品质量责任;标注受托方,受托方承担产品质量责任。依照质量法释义及规章,正确理解如此,真委托、假委托仅仅是个人之见,在有关法律法规及法定解释“修改”之前是无法律效力的。对不起版主了!
 楼主| 发表于 2013-8-29 09:16:03 | 显示全部楼层
hbstczjch 发表于 2013-8-28 21:51
委托方承担产品质量责任;标注受托方,受托方承担产品质量责任。依照质量法释义及规章,正确理解如此,真委 ...

无所谓对不住,我说的不一定对,大家探讨而已,倒是要感谢你的参与,你说的是要严格服从于法律规定,这当然没有错,但要注意的是法律规定因为文字的局限性和实际情况的多样性,不可能事无巨细表述出来,因此执法人员要学会在正确理解立法目的的前提下去理解和解释法律,这不是说要去生造一个学理解释,而是执法人员作为适用法律者,首先要在正确理解(这里理解也可说是解释)法律条文的前提下才能去更好的适用法律。当然怎么去理解和解释,是个法律技术问题,并不是说可以随意去解释法律,但也不能片面的去理解法律。
   举个例子,记得以前热讯讨论一个特步鞋条码同一性(即不同型号鞋条码一样)问题,从法律、标准方面来理解,关于条码的强制性标准规定不同商品条码不得同一,从而很多执法人员认为这属于违反强制性标准,应当依据标准化法实施条例33条处罚,因此很多地方为此开展了相关查处,当时我提出了异议,从该条文处罚内容(责令监督销毁等)认为如对标识问题如此重罚不符合“过罚相当”原则,由此 认为条例33条调整应当是产品的内在质量标准而非条码标识问题,这相当于是对33条调整范围的一种理解或解释,这案子当时热讯,包括执法平台,讨论得沸沸扬扬,当时大多数是反对我的这种解释,认为是”曲解“法律,他们认为标准化法有明确规定可处罚,这个是非不说定论,但最后还是被上面叫停了(不能处罚),不过我想不能处罚的理由还是和正确理解33条有关。
   说了那么多我主要还是想强调一下:关于我个人对委托加工的理解不一定正确,但作为执法人员在办案适用法律时不要放弃作为方面适用者对法律条文进行理解(或解释)的主观能动性,也就是类似于法官的“自由心证”,不能说个人无权解释(说成理解可能低调些,但意思是一样的)法律,个人的解释对案件法律适用其实是至关重要的,如法条有”情节严重的"表述,对此我们就不能报希望总局给你个相关行政解释,你只能根据案件情况对“情节严重”做出执法者的解释,虽然现在各地出台有具体裁量基准,但那基准是提供执法者作为“参照”的,并非是法律的具体规定,在具体裁量是否轻重,执法者必须做出自己的判断。
发表于 2013-8-29 09:41:48 | 显示全部楼层
国家质量监督检验检疫总局文件
国质检法〔2011〕83号

国家质量监督检验检疫总局关于实施
《中华人民共和国产品质量法》若干问题的意见

各省、自治区、直辖市质量技术监督局:
2001年3月15日,原国家质量技术监督局印发了《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》,在正确贯彻实施产品质量法,做好质量监督和行政执法工作等方面,发挥了积极作用。为了保证意见符合新公布的有关法律法规的规定,适应实际工作的需要,总局对《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》进行了修订,现重新印发你们。
一、关于产品质量监督检查
(一)按照《中华人民共和国产品质量法》的规定,产品质量监督抽查所需样品应当在市场上或者企业成品仓库内的待销产品中随机抽取;抽样数量应当按照检验的合理需要确定。因此,质量技术监督部门实施监督抽查,样品由被检查者无偿提供。检验合格的样品除因检验造成破坏或损耗之外,在检验工作结束且无异议后一个季度内必须返还。同时通知被检查单位解封作备样的封存样品。《中华人民共和国食品安全法》对食品的抽样检验另有规定的除外。
(二)按照《中华人民共和国产品质量法》第十五条第三款规定,生产者、销售者对抽查检验的结果有异议的,可以向实施监督抽查的质量技术监督部门或者其上一级质量技术监督部门提出复检申请。复检合格的,不再收取检验费;复检不合格的,应当缴纳检验费。
(三)《中华人民共和国产品质量法》第十七条第二款规定:“监督抽查的产品有严重质量问题的,依据本法第五章的有关规定处罚。”各级质量技术监督部门在实施产品质量监督检查后处理工作时,要正确把握一般质量问题和严重质量问题的界限。有严重质量问题是指:1. 产品质量不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的;2. 在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好,以不合格产品冒充合格产品的;3. 属于国家明令淘汰产品的;4. 失效、变质的;5. 伪造产品产地的,伪造或者冒用他人厂名、厂址的,伪造或者冒用生产日期、安全使用期或者失效日期的,伪造或者冒用认证标志等质量标志的;6. 其它法律法规规定的属于严重质量问题的情形的。除上述问题之外的,属于一般质量问题。对有严重质量问题的,应当按照《中华人民共和国产品质量法》第四十九条至第五十三条的规定实施行政处罚。
二、关于行政强制措施的实施
(一)按照《中华人民共和国产品质量法》第十八条规定,质量技术监督部门在实施行政强制措施时,应当具备以下条件:1. 有违法嫌疑的证据或者举报;2. 实施行政强制措施的程序必须合法。
(二)按照法律规定,查封、扣押的产品范围是法律第四十九条至第五十三条禁止生产、销售的产品。产品存在的瑕疵问题、标识不规范的问题,不能实施查封、扣押。
(三)查封、扣押的期限为三个月;对于产品的安全使用期或者失效日期不足三个月的,查封、扣押后的处理不得超过产品的安全使用期或者失效日期。因案情复杂等情况,质量技术监督部门需要延长查封、扣押期限的,应当报上一级质量技术监督部门批准。
三、关于建设工程中使用的产品的监督问题
《中华人民共和国产品质量法》第二条规定,建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备,适用本法规定。因此,质量技术监督部门应当依据《中华人民共和国产品质量法》对上述产品进行监督。
质量技术监督部门可以进入建筑工地进行监督检查和执法检查,发现建设施工单位使用的建筑材料、建筑构配件和设备有质量问题,可以对建设单位和建设施工单位进行调查,以此为线索依法追究生产者的产品质量责任。并将建设施工单位使用有质量问题的建筑材料、建筑构配件和设备的情况通报建设行政主管部门。
四、关于对产品标识的监督问题
(一)按照《中华人民共和国产品质量法》第二十七条规定,产品标识必须真实,并符合下列要求:具有产品质量检验合格证明,具有中文标注的产品名称,对产品质量负有责任的生产者的厂名、厂址,以及其他有关标识内容。不符合上述规定的,应当依法责令产品的生产者改正。
(二)按照《中华人民共和国产品质量法》第二十七条规定,产品(包括进口产品)标识应当使用中文,对产品名称、厂名、厂址、规格、等级、含量、警示说明等标识应当使用中文而未用中文标注的产品,应当依法责令产品的生产者、销售者改正。
(三)为贯彻落实《中华人民共和国产品质量法》有关标识的规定,原国家质量技术监督局发布实施了《产品标识标注规定》,总局发布实施了《食品标识管理规定》和《化妆品标识管理规定》,目的在于引导企业正确标注标识。有关标识的具体标注方法,应当按照上述规定执行。质量技术监督部门应当严格按照上述规定开展产品标识行政执法工作。
(四)《中华人民共和国食品安全法》对食品标识另有规定的从其规定。
五、关于销售者销售法律禁止销售的产品的法律适用问题
按照《中华人民共和国产品质量法》第五十五条规定,销售者销售法律第四十九条至第五十三条禁止销售的产品,有充分证据证明其不知道该产品为禁止销售的产品并如实说明其进货来源的,质量技术监督部门按照职责范围依法从轻或者减轻处罚。销售者销售上述产品不能提供充分证据证明其不知道该产品为法律禁止销售的产品,不能说明或者不如实说明其进货来源的,应当按照职责范围严格依法予以处罚。
对销售者销售上述产品的处罚方式和幅度,应当根据以上情况对应法律第四十九条至第五十三条的规定具体适用。
六、关于《中华人民共和国产品质量法》与其他法律法规的关系
(一)《中华人民共和国产品质量法》是规范产品质量监督和行政执法活动的一般法。按照特殊法优于一般法的原则,《药品管理法》、《种子法》等特殊法对产品质量监督和行政执法有规定的,从其规定;特殊法没有规定的,依据《中华人民共和国产品质量法》的规定执行。
(二)《工业产品质量责任条例》、《产品质量监督试行办法》目前仍是有效的行政法规,在适用时应当遵循法的效力等级原则。对同一问题上述行政法规与法律均有规定但相抵触的,应当以《中华人民共和国产品质量法》的规定为准;《中华人民共和国产品质量法》没有规定,而上述行政法规有规定的,可以依照行政法规的规定执行。
(三)《中华人民共和国产品质量法》第四十九条有关生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准的处罚,与《中华人民共和国标准化法》及其实施条例规定的生产、销售不符合强制性标准的处罚不一致。根据后法优先原则,对不符合强制性标准的产品实施处罚,应当适用《中华人民共和国产品质量法》第四十九条的规定。
(四)《中华人民共和国产品质量法》与《中华人民共和国食品安全法》对同一事项均有规定且互有抵触的,按照后法优于前法的原则,应当遵守《中华人民共和国食品安全法》。
七、关于对食品、烟草、化妆品、农药、兽药等产品的监督检查问题
(一)关于对食品的监督检查问题:
食品属于《中华人民共和国产品质量法》的调整范围。各级质量技术监督部门应当加强对食品生产活动的监督管理,对食品生产者的违法行为应当依据《中华人民共和国食品安全法》、《中华人民共和国产品质量法》等法律法规予以查处。
(二)关于对烟草的监督检查问题:
烟草属于《中华人民共和国产品质量法》的调整范围。因此,质量技术监督部门有权依据《中华人民共和国产品质量法》的有关规定对烟草质量违法行为进行查处。
(三)关于对化妆品的监督检查问题:
化妆品属于《中华人民共和国产品质量法》的调整范围。对生产、销售不符合化妆品产品标准,失效、变质,掺杂、掺假,以假充真,以次充好,以不合格化妆品冒充合格化妆品,无生产许可证进行生产、销售等违法行为,以及化妆品标识不符合法定要求的,质量技术监督部门应当依据《中华人民共和国产品质量法》、《工业产品质量责任条例》、《工业产品生产许可证管理条例》、《化妆品标识管理规定》等法律、法规、规章的规定对化妆品的质量进行监督管理。对化妆品卫生监督管理方面的问题,应当适用《化妆品卫生监督条例》。
(四)关于对农药的监督检查问题:
农药是工业产品,属于《中华人民共和国产品质量法》的调整范围,质量技术监督部门可以依据《中华人民共和国产品质量法》和《农药管理条例》的规定,对生产假劣农药的违法行为实施处罚。
(五)关于对兽药的监督检查问题:
兽药是工业产品,对兽药如何进行管理,国务院制定的《兽药管理条例》作了明确规定。因此,涉及兽药生产、经营活动中的管理问题以及对违反条例的行为实施行政处罚,应当遵守《兽药管理条例》的规定。国务院法制办1999年以国法秘函〔1999〕41号文明确了《兽药管理条例》的执法主体问题。即《兽药管理条例》的执法主体是农牧部门和工商行政管理部门。质量技术监督部门发现违反《兽药管理条例》的案件,应当移送农牧部门、工商部门、公安等有关部门依法查处。
(六)其他产品的监督检查问题:
对医疗器械、饲料和饲料添加剂等产品的监督检查,国务院制定了专门行政法规的,对这些产品的监督检查应当适用行政法规的规定;没有规定的,应当适用其他法律法规。
                  二〇一一年二月二十二日



 楼主| 发表于 2013-10-24 14:27:50 | 显示全部楼层
本文获产品质量法20周年征文三等奖。
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